法人虽然体现出很强的意思自治性，但是，国家法律在规范法人中所起的作用也不容忽视。德国民法典第21条规定，非经营性社团，在主管初级法院的社团登记薄上登记而取得权利能力。台湾地区民法典第30条也规定，法人非经主管机关登记，不得成立。在这里，国家法律对法人的作用有两个方面：一是以法律的形式保证法人的合法成立；二是法人只有经法律的授权才能成立，以此对法人进行适当的限制。由于各种政治因素、社会因素在法人团体的设立和运行中会起着重要作用，因此，各国法律对法人均有不同程度的限制。但是，对于私法人而言，它的整体领域应当属于私的范畴，其权利属于私权，更多的应该体现意思自治。现在，一些国家对法人设立采用准则主义，当一团体具备了法律所规定的条件，即认为具有了权利能力。一些国家对于法人资格的授予，条件也越来越宽松了。法院对于法律规定不太明确的情况能够作出自己的解释，那些因司法程序而享有权利能力的团体，也往往得到了法学理论界的支持。以至有德国学者指出，“由于与登记社团法人、资合公司法人以及合作社法人已无本质上的差异，在德国无限公司、两公司与经营营利性企业的民法上的合伙最终都应当作法人来解释。……甚至还可以考虑基于习惯法来承认法人资格，即团体组织若能在社会交往中表现为独立的行为单位，拥有自己的财产，且法律交易也允许他们可以以自己作为债务人来承担债务，则它们在主张享有与自然人同等的法律地位时，不妨以公众对它们的认识作为其基础。”[66]上述观点并非没有道理。

    2.法人机关与法人的关系法人机关是从事法人事务，执行法人功能的机构。法人机关对于法人意义重大，法人要实现其目的事业，必须依赖于法人机关，只有通过机关，法人才能成为法律上组合的整体，形成其统一的团体意思，参与法律交往。而法人机关的性质牵涉的是法人机关与法人的关系问题。法人机关与法人的关系，在学说上有两种观点：一种是代理说；另一种是机构说，在我国，也称代表说。前者认为法人机关与法人是分离的关系，法人机关为其代理人；后者则认为法人机关与法人为一体，两者是不可分割的部分。我国的通说认为，法人机关的学说分为两种：代表说和代理说。代表说是基于法人实在说的立场，认为代表人的行为是法人自身的行为。代表人为法人之机关，法人与代表人居于同一人格之内，虽名二而实一，不存在两个主体。而代理说则相反，是站在法人拟制说的立场，认为法人的代表人，只是一个简单的比喻，实质上应为代理人。依此说，法人的代表人不是一项区别于代理人的制度，法人的代表人也就是法人的代理人。日本法即是此说的典型。日本民法典第53条规定董事代表法人，但是在民事诉讼法上规定关于法人的代表人，准用关于法定代理人的规定（第58条）。[67]

    法人机关代理说（Vertretertheorie）[68]起源于罗马法，萨维尼是此说的主要代表。此说认为，法人机关是法人的法定代理人，法人机关对法人居于其代理人的地位，对外发生代理人与被代理人的关系。法人机关的行为并非法人自身的行为，而是为法人从事行为的机关的自身的行为，所以机关的行为仅仅作为拟制的结果，才视为法人自己的行为，其效力及于法人。代理说根源于对法人本质的认识，其理论基础是拟制说。拟制说认为，只有自然人才能成为真正的权利主体，实际上并无法人存在，法律却作如此规定，当成有“人”存在，以作为权利义务的主体。[69]在拟制说看来，法人是观念上的整体，缺乏意思上的载体，没有意思能力和行为能力。法人参与法律活动必须通过其代理人，即法人机关的代理行为才能实现。显然，按照上述学说的认识，法人机关与法人是两层人格，彼此是分离的关系。

    机构说（Organstheorie）起源于日耳曼法，吉尔克是此说的创始人。机构说认为，法人机关不是法人的代表人，对外不得视为被代理人与代理人的关系，法人机关的行为，就是法人的行为。吉尔克指出：“[机构这一法律概念]具有特殊性，不得同具有个人权利色彩的代理人概念混为一谈。这里涉及的并非代表某一个自成一体的人。而是……，如机构在其管辖事务范围内适当地发挥作用，则整体之生命统一体[法人]得以直接产生效果。”[70]机构说也与法人本质的认识相关联，它以法人实在说为理论基础。实在说认为，法人不仅具有权利能力，而且法人本身是一个具有意思能力和行为能力的“现实的整体人”。因此，法人并非由其机构代表，而是通过其机构，自身所欲和所为。[71]我国大陆学者将其机构说采代表说之用语，而代表之含义在法律行为部分，并无实益。台湾学者将“代表”用在法律行为部分，即以代理的规定加以类推适用。[72]其区别只是在于事实行为或侵权行为部分，因为法人的代表为法人机关，而法人又具有行为能力，自然应负其责。由此可见，无论是法人本质之争还是法人机关与法人关系之争，最终任何一种学说都没有得到完全地贯彻。如果完全依机构说，那么也无从解释法律行为部分，只得将代表类推适用代理之规定。实际上，这是立法者的妥协，也是立法者的聪明之处。因为“一个硬币总有两面”，利之所在，弊亦随生。