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论法律原则的地位(下)(2)
www.110.com 2010-07-24 12:59

  司法裁判之所以需要法律原则,不是因为法律原则符合个人的道德信念,而是因为法律原则能够抓住法体系的精神[42],避免裁判沦为审判者个人的主观道德判断,而影响审判的客观性与中立性。所谓法体系的精神,指的就是法治价值(the virtue of the Rule of Law)。在远古社会,制定法律的目的是为了少数统治者而服务,多数被统治者只能按照统治者的法意志来行动。至於司法案件的审理,则往往根据统治者个人的主观好恶来决断,使得人民的言行举止动辄得咎、无所适从。在这样的人治(rule by men)社会里,公权力的行使大多是为了满足统治者的个人私欲,以遂行其严密控制的政治目的。从而法治观念的形成,就是为摆脱人治社会的阴影,建立一个公平保障人民权益的法律社会。

  法治价值乃现代西方民主社会的观念产物,虽然西方法政学界对於法治的实质内涵有相当分歧的看法,不过多数学者大都承认,依法统治乃是人类社会必要的公共选择机制(the necessary mechanism of public choice)。从法哲学的观点来看,公共选择机制的建立,旨在消弭个人选择(individual choice)所产生的不确定性(indeterminacy),提供大家一个虽不满意但可接受的公共选择方案。纯粹站在个人的立场,每个人当然有权根据自己的价值或信念,做出自己认为对的、正确的抉择,可是当两种个人选择发生冲突时,除非双方同意服膺特定的公共选择手段,否则将难以从中找出一个能够明确化解纷争的解决之道。这就是为什么在日常社会交易活动中,游戏需要有游戏规则,运动需要有运动规则,商业交易需要有商业仲裁规则,开会需要有议事规则的道理所在。因为如果这些公共选择规则不存在,我们实在很难想像人们如何能够顺利地从事这些社会活动。

  法律无疑是人类社会最重要的公共选择规范,透过法律的运作,可以明确解决社会中绝大多数的个人利益冲突,并为将来可能发生的纷争,预先规范解决之道,以谋求社会秩序的稳定维持与社会活动的顺利开展。法律的公共选择功能,不是从个人的观点,寻求与私人道德信念相契合的正确选择,而是从社会的观点,找到多数人在理智上可接受的共同解决方案。所以,法律的公共选择结果,不当然是道德上对的、正确的结果。也就是说,法律的选择对个人来说,未必是道德上最佳的抉择,可是对整体社会而言,却是必要的理性抉择[43].这种区别个人与社会、道德与法律的公共选择理论,背后需要一个强而有力的证立理由,以支撑法律作为一种社会公共选择规范的正当性与合理性。这个正当性的证立理由,就是以确保法确定性(legal certainty)与法保障性(legal security)为主旨的法治价值[44].所谓法确定性是指评断人民行为的法律规则或标准,其内容必须有合理的确定性;法保障性则是指藉由明确法律规则,可以确保对他人行为以及法律公职人员行为的合理期待,并且要求凡是影响个人利益的政府行动,都必须有明确的法律保证(legal warrant),否则应由独立的司法机关宣告为无效[45].由此可知,法治价值的目的不在满足个人的需求或利益,而是为了谋求整体社会秩序的安定,以确保多数人的合理期待利益。

  不过值得注意的是,确定性及保障性的法治价值,并非僵化、一成不变的价值。在一个真正自由民主的法治社会里,法律的确定性与保障性必须建构在适当肯认「辩方权利」(the due recognition of the “rights of the defence”)的基础上,允许两造当事人於诉讼上自由挑战对方论点,以及有公平机会接受适当的法律协助,如此才能防止政府假借法安定性之名,而以公权力擅断地干预一般人民的生活。所以,在尊重辩方权利的前提上,法确定性是可被击败的确定性(defeasible certainty),经由双方当事人的理性论证过程,旧有的可被击败的法确定性,被新的可被击败的法确定性所取代,如此不断循环构成法律的可论争性(the arguable character of law)。法律的论证性格,不仅不会对法治价值造成伤害,反倒有利於避免独裁政府的形成,从而建立真正尊重个人自由与权利的法治政府。如是,法律的可论争性并非与法确定性以及法保障性相对立的价值,相反的,确定性与保障性构成法治价值的静态面向,可论争性则构成法治价值的动态面向,三者皆为法治理念的一部份[46].

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